15 Января 2018

Гражданский кодекс ужесточил ответственность по обязательствам

Семинар с участием ведущих правоведов России на тему реформирования гражданского законодательства и особенностей его практического применения пройдет в Новосибирске 25 января. Тайга.инфо обсудила особенности новелл в гражданском законодательстве с управляющим партнером ООО «Юсконсалт» Евгенией Бондаренко.

Спикерами семинара станут заведующая кафедрой интеллектуального права МГЮА, заслуженный юрист Российской Федерации Людмила Новоселова и начальник отдела законодательства Исследовательского центра частного права при Президенте РФ, судья ВАС РФ в отставке Александра Маковская.

Тайга.инфо: С 2013 года в России идёт реформа гражданского законодательства. Практически весь гражданский кодекс РФ, регулирующий экономические отношения. Как это, на Ваш профессиональный взгляд, отразилось в работе действующего бизнеса?
Безусловно, изменения ГК коснулись бизнеса.
Можно выделить несколько направлений и целей, которые преследовали законодатели.
Во-первых, легализовать те правовые инструменты, которые в практике уже существовали, но по-разному трактовались судами (например, обеспечительный платеж, задаток по предварительному договору, опционы).
Во-вторых, возвести наработки судебной практики в ранг закона (например, принцип «эстоппеля», если перевести на обычный язык, если какое-либо лицо своими действиями (принимало товар, оплачивало товар) подтверждало действительность договора, такое лицо в дальнейшем не имеет право оспаривать такой договор).
В-третьих, изменения направлены на стабилизацию гражданского оборота. Законодатель последовательно приучает бизнес и физических лиц к добросовестному поведению, к исполнению взятых на себя обязательств.

Можно это называть «прививкой добросовестного поведения», методом кнута, но суть сводится к следующему — ответственность за нарушения обязательств увеличивается, а возможности избежания такой ответственности сокращаются.
В чем это выражается?

Законодатель поступательно занимается чисткой реестра компаний (я имею в виду ЕГРЮЛ), законодатель поставил цель, чтобы в реестре остались, те реальные юридические лица, которые в действительности осуществляют предпринимательскую деятельность. Поступательно из реестра вычищаются компании, которые деятельность не ведут, отчетность не сдают, в регистрации которых участвовали «массовые директора» и «адреса массовой регистрации».

Как это может негативно коснуться бизнеса? Очень легко. На практике было принято регистрировать компании на всякий случай, а вдруг пригодиться, для конкретной сделки. Потом про компанию могли забыть, в результате налоговый орган исключает компанию из реестра, а лица, которые были директором и/или участником компании лишаются права в течение 3 лет быть участником или директором.

Соответственно, ответственность бизнеса повышается, законодатель приучает нас быть ответственными за свои компании, за свои действия. С другой стороны, расширились возможности для совершения различных сделок и применения различных правовых инструментов.
Например, закон раньше не позволял вносить задаток для обеспечения исполнения предварительного договора. Но реалии бизнеса другие, когда стороны заключают предварительный договор, сторонам необходимы гарантии. Приходилось выдумывать другие механизмы, например, обеспечительный платеж (тоже ранее в ГК такой инструмент отсутствовал). Теперь разрешили давать задаток по предварительному договору и ввели обеспечительный платеж в договор.

Тайга.инфо: А что значит «раньше не позволял»? Не разрешалась предоплата?
Да. Считалось, что по предварительному договору нельзя делать предоплату, что предварительный договор определяет только условия будущего основного договора. И по предварительному договору деньги брать нельзя. Была такая судебная практика.

Тайга.инфо: Грубо говоря, если мы договариваемся, что я куплю квартиру через какое-то время, а пока только оформляем документы, то раньше считалось, что я не могу вносить задаток. А теперь могу?
Да. Задаток можно было вносить только уже по основному договору. А по предварительному договору — нельзя. Сейчас это тоже разрешили.

И другие формы легализовали — например, опционный договор, по которому мы с вами договорились, что в течение какого-то времени я имею право купить у вас что-то по фиксированной в договоре цене. Я направляю вам требование и у вас покупаю по этой цене. А если вы отказываетесь, то я имею возможность это сделать самостоятельно.

Тайга.инфо: У нас основная проблема экономики — безответственность. Обманутые дольщики, недобросовестные заемщики. «Берешь чужое, отдаёшь своё», «Долги отдают только трусы», вот это всё…
Да. Такая проблема есть, и законодательная и судебная власть это видят. Именно поэтому подходы при рассмотрении банкротных дел меняются, ответственность органов управления повышается.

Расширен круг лиц, которых можно привлечь к субсидиарной ответственности при банкротстве. Ввели такое понятие, как «реальный бенефициар» (фактический владелец бизнеса). Механизмов добраться до реального владельца стало гораздо больше.

Суды стоят на защите добросовестных кредиторов. Кредитор имеет реальную возможность оспорить сделку должника и другого кредитора, как по «банкротным основаниям», так и по «общегражданским», если это мнимая, притворная сделка или сделка со злоупотреблением права. Эти нормы существовали и раньше, но практически оспорить такую сделку очень тяжело. Суды подходили формально.

В нашей практике недавно было интересное дело, когда нам удалось признать ничтожными сделки и исключить из реестра требований кредиторов требования недобросовестных кредиторов на сумму более 89 млн руб. Представляете? Мы применили алгоритм налоговой инспекции, доказали, что сделки не были реальными, стороны не могли исполнить договор. По этим сделкам, ежедневно (!!!) должно было отгружаться по 20/40 и 70/80 тонн муки. При этом компании находились в разных регионах, у покупателя не было складов для хранения, покупатель занимался только сдачей в аренду своего имущества, товарно-транспортные накладные не представлены, доказательств перемещения муки не было. На чём они возили муку — неизвестно (до 80 тонн! Ежедневно, в совокупности более 3500 тонн), хранить муку негде — значит сделка нереальная. Они продавали воздух! В материалы дела были просто представлены документы.

Тайга.инфо: Каковы наиболее острые проблемы сегодня у предприятий и индивидуальных предпринимателей в новом правовом поле? Что чаще всего приходится защищать в судах?
По статистике стало больше споров по неисполнению обязательств. Приведу данные из отчетов по работе АС НСО за 2013 и 2016 года.
Так, в 2013 году было рассмотрено споров о неисполнении обязательств в количестве 9917 дел на сумму общую 24 443 145 тыс. руб., из них только по договорам купли-продажи — 4058 дел. В 2016 году было рассмотрено 13 975 дел на сумму 30 666 069 тыс. руб., их них договоры купли-продажи 6498 дел. Примечательно, что в два раза выросло количество дел (с 1222 дел в 2013 г. до 2459 дел в 2016 году) по неисполнению договоров энергоснабжения.

Очевидно, что это связано не только с изменением ГК, это еще и влияние кризиса.
Из-за отсутствия денежных средств обязательства не исполняются. У некоторых компаний это обычная практика, когда за поставленный товар / оказанную услугу не платят по 90, по 120 дней. Это такой «способ кредитования» у своих контрагентов, кредитование в банке требует дополнительных процедур и обязательной уплаты процентов, в ситуации с контрагентом проценты фактически могут выплачиваться не всегда.
Наша компания занимается более сложными категориями споров (споры по договорам строительного подряда, защита кредитора, оспаривание сделок и т. д.) У нас таких дел тоже стало больше.

Налоговых споров стало в разы меньше (в 2013 г. рассмотрено 1346 дела, в 2016 — 437 дел.).
Такая тенденция больше связана с усилением контрольных функций. В настоящее время налоговые споры — это очень «тяжелые» споры. Все споры против госорганов, гос. власти — проходят гораздо тяжелее и количество дел в пользу органов гос. власти (бюджета) выросло в разы. Бизнес понимает положение дел и судится меньше, т.к. не хочет зря тратить время и деньги.

Тайга.инфо: Какие моменты с начала реформы кодекса остались самыми сложными для юристов в плане защиты прав и интересов предпринимателей?
Это как раз вопрос про налоги, это вопрос ликвидации со стороны ликвидатора и взыскании средств с ликвидаторов, вопросы привлечения к субсидиарной ответственности.

Тайга.инфо: Ликвидатор это не тоже самое что Арбитражный управляющий?
Пока нет. Когда привлекается ликвидатор? Когда участник ООО решил ликвидировать компанию (добровольная ликвидация). И тогда назначается ликвидатор. Пока это просто любое лицо. Однако, имеются предложения назначать ликвидаторами лиц из числа арбитражных управляющих. Пока это любое лицо.

Ликвидацию, кстати, очень часто раньше использовали в качестве способа избежать ответственности и способа уклонения от исполнения обязательств перед кредиторами.

Как это делалось? С нарушением процедуры ликвидации, не извещая всех кредиторов, не предоставляя промежуточный ликвидационный баланс, подавался «нулевой» ликвидационный баланс и компания исключалась из ЕГРЮЛ.

Раньше это проходило. Сейчас законодательно закрепили, что кредитор имеет право предъявить требования к ликвидатору и взыскать убытки. Защищать интересы такого ликвидатора крайне тяжело, практически невозможно. Тренд законодательства — стабильность гражданского оборота, приучение к добросовестному поведению. И, в принципе, делается все правильно. Сложность только в том, что необходимо постоянно отслеживать изменения.

Случались и «казусы».
Например, появилась такая норма, как 317.1, согласно первоначальной редакции которой, если договором не оговорено иное, то необходимо было начислять проценты на сумму денежного требования (например, в ситуации с товарным кредитом — товар поставлен, а срок платежа еще не наступил). В итоге всем, кого касалась это норма, добавилось работы и им пришлось править свои договоры, чтобы исключить применение ст. 317.1 ГК РФ. Чуть позже «казус» устранили и норму изменили, указали, что на обязательное применение процентов должно быть указано в договоре или законе.

Тайга.инфо: По какой ставке? ЦБ?
Да, по ставке ЦБ. Когда много изменений, такие «казусы» могут случиться и их приходится отслеживать.

Тайга.инфо: Что изменилось в контрольно-надзорных функциях за этот период?
В последнее время многие стали называть банки — агентами налоговых органов.

Так, если банк видит какую-то подозрительную операцию по 115-ФЗ закону (Федеральный закон от 07.08.2001 N 115-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»), он имеет право запросить у предприятия огромный перечень документов.

На самом деле, очень много оснований, по которым операция может быть признана сомнительной. Например, если кто-то часто снимает наличку, либо используют часто договоры займа, может быть все, что угодно.

В случае, если предприятие не представляет документы либо эти документы не устраивают банк, то такому клиенту приостанавливают операции по счетам и переводят на ограничительный тариф. Ограничительный тариф — это комиссия 25% от всех ваших операций.

Тайга.инфо: 25% это доход банку?
Да, это тариф банка. Они говорят: «Поскольку Вы не ответили на наши требования, вы не прислали нам полный пакет документов, мы вводим вам ограничительный тариф». Причём не всегда это есть в договоре банковского счёта. Мы сталкивались с этим у наших клиентов. Для бизнеса это губительно.

Тайга.инфо: Это можно оспорить? Банк столько забирает — это нормально?
Есть положительные (А45−2424/2017) и отрицательные судебные прецеденты (А27−13 510/2017). Но, как Вы понимаете, когда ваша компания полностью обескровлена, у вас особого выбора не будет. Юр. лицо не может иметь большую наличку у себя в кассе. В основном деньги находятся на расчетном счете и с него компания все оплачивает. Что будете делать? Можно, конечно, судиться, но денег у вас нет…

То же самое делает налоговый орган. Они имеют право приостанавливать операции по банковским счетам. Этот инструмент был и раньше, но ранее они им так активно не пользовались. Механизм такой: налоговый орган выставляет требование о предоставлении документов, вы не предоставили всего комплекта, либо не ответили на требование прошлых лет, то налоговый орган имеет право приостановить операции по счетам.

Этот механизм сейчас используется как метод принуждения к необходимому поведению, корректировке декларации, например.

По идее, такие механизмы могут возникать только на стадии проверок. Однако принуждать к должному поведению налогоплательщика можно и раньше. Соответствует ли это закону? Все зависит от обстоятельств, но даже в случае, когда действия налогового органа закону не соответствует, налогоплательщик вынужден действовать оперативно, чтобы разблокировать свой счет.

Согласитесь, когда у компании полностью приостановлен счёт, трудно заниматься судебными тяжбами.

Тайга.инфо: Стало ли у юриста, защищающего бизнес в судах, больше работы? Какие самые большие трудности появились на пути практикующего судебного юриста в правовом поле 2017 года?
У нас всегда было много работы и стало ее только больше.
Конечно, многие лица просто не ходят в суды. Потому что у них просто нет денег на госпошлину, они не обращаются к юристу, потому что у них нет денег на оплату услуг. Суды они проигрывают по той же самой причине: потому что они не могут обратиться за квалифицированной юридической помощью.
Если мы говорим о мелких предприятиях, то они не всегда обращаются к юристам, многие компании обходятся силами бухгалтерии, силами внутренних юристов.
К нам, как правило, обращаются со сложными спорами, где много цифр, смет, аналитики, когда нужно собрать, проанализировать большой объем информации.
То, что касается сложностей. Трудности и сложности появились у тех, кто использовал какие-то «манипуляции». Те, кто защищает не совсем добросовестных лиц, у тех юристов, у которых фактура не совсем «хорошая и правильная», то там, конечно, есть сложности.

Сейчас тренд на защиту интересов налоговых органов и интересов кредиторов. То есть интересы кредиторов нельзя нарушать, интересы государства нельзя нарушать, интересы налоговой тоже нельзя нарушать!

И механизмы защиты интересов плавно перешли с налогов на банкротства. Поэтому сложности у тех, кто использовал нереальные сделки, кто защищает не совсем добросовестное поведение, кто злоупотребляет своими правами.

Совместный проект Тайга. инфо и Центр бизнес-образования «Сибсеминар» и НОУ ШБ «ТОП-Консалтинг»


Информация с сайта: http://tayga.info/138473
Поделитесь в соцсетях